Công việc có tính chất thường xuyên từ 12 tháng trở lên ?

Nội dung tư vấn: Trích BLLĐ “Không được giao kết hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn dưới 12 tháng để làm những công việc có tính chất thường xuyên từ 12 tháng trở lên, trừ trường hợp phải tạm thời thay thế người lao động đi làm nghĩa vụ quân sự, nghỉ theo chế độ thai sản, ốm đau, tai nạn lao động hoặc nghỉ việc có tính chất tạm thời khác.”

Hỏi:

1. Công việc có tính chất thường xuyên từ 12 tháng trở lên là những công việc như thế nào? Tôi làm ở khâu gia công thành phẩm cho công ty cơ khí A, sản xuất theo đơn đặt hàng

Vậy công việc của tôi có phải là công việc có tính chất thường xuyên từ 12 tháng trở lên không?

2. Tôi và công ty A đã ký HĐLĐ thời vụ 2 tháng, sau khi hết hạn hợp đồng thì công ty chỉ đồng ý ký tiếp HĐLĐ có thời hạn 3 tháng. Như vậy là công ty có làm đúng luật không?

3. Nếu trường hợp trên là đúng luật. Thì sau khi ký tiếp HĐLĐ thời vụ thì tôi có được tham gia đóng BHXH hay không? Nếu có thì thời điểm đóng BHXH là bắt đầu khi nào?

Trả lời: Cảm ơn bạn đã gửi nội dung đề nghị tư vấn đến Công ty Luật Minh Gia. Trường hợp của bạn, chúng tôi xin tư vấn như sau:

Quy định mà bác đề cập đến trích trong Bộ Luật lao động 2012. Tuy nhiên, Bộ luật này đã hết hiệu lực và được thay thế bởi Bộ Luật lao động 2019, chúng tôi sẽ tư vấn theo quy định mới, bạn có thể tham khảo.

Thứ nhất, về công việc có tính chất thường xuyên 12 tháng trở lên

Trước đây, tại khoản 3 Điều 22 Bộ luật Lao động 2012 có quy định: không được giao kết hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn dưới 12 tháng để làm những công việc có tính chất thường xuyên từ 12 tháng trở lên... Quy định này đã bị bãi bỏ và không còn được áp dụng.

Hiện nay, không có quy định cụ thể nào về những công việc có tính chất thường xuyên từ 12 tháng trở lên. Thông thường những công việc thường xuyên mang tính chất ổn định, liên tục thực hiện. Để có thể xác định được công việc của bạn có mang tính chất thường xuyên hay không phụ thuộc vào thời gian làm việc cũng như mô tả công viêc cụ thể của người sử dụng lao động khi thỏa thuận với bạn.

Theo thông tin bạn cung cấp, bạn làm ở khâu gia công thành phẩm cho công ty cơ khí A, sản xuất theo đơn đặt hàng. Do đó dù công việc của bạn có mang tính chất thường xuyên hay không vẫn phải giao kết hợp đồng lao động xác định thời hạn với phía công ty, trừ hợp đồng có thời hạn dưới 01 tháng và những trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 18, điểm a khoản 1 Điều 145 và khoản 1 Điều 162 của Bộ luật lao động 2019. Việc sử dụng người lao động làm công việc gì tuỳ thuộc sự thoả thuận giữa hai bên trong hợp đồng lao động.

Thứ hai, về việc giao kết hợp đồng lao động

Theo thông tin bạn cung cấp, bạn và công ty A đã ký HĐLĐ thời vụ 02 tháng, sau khi hết hạn hợp đồng thì công ty chỉ đồng ý ký tiếp HĐLĐ có thời hạn 03 tháng.

Căn cứ quy định tại Điểm b Khoản 1 Điều 20 Bộ luật lao động 2019 quy định về hợp đồng xác định thời hạn là hợp đồng mà trong đó hai bên xác định thời hạn, thời điểm chấm dứt hiệu lực của hợp đồng trong thời gian không quá 36 tháng kể từ thời điểm có hiệu lực của hợp đồng. Do vậy, công ty có thể giao kết hợp đồng 03 tháng với bạn. Tuy nhiên, sau hai lần giao kết hợp đồng xác định thời hạn, nếu muốn tiếp tục làm việc, hai bên phải tiến hành ký kết hợp đồng lao động không xác định thời hạn.

Thứ ba, về việc tham gia bảo hiểm xã hội

Theo quy định tại Điều 2 Luật Bảo hiểm xã hội 2014 quy định đối tượng tham gia bảo hiểm như sau:

“Điều 2. Đối tượng áp dụng

1. Người lao động là công dân Việt Nam thuộc đối tượng tham gia bảo hiểm xã hội bắt buộc, bao gồm:

a) Người làm việc theo hợp đồng lao động không xác định thời hạn, hợp đồng lao động xác định thời hạn, hợp đồng lao động theo mùa vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn từ đủ 03 tháng đến dưới 12 tháng, kể cả hợp đồng lao động được ký kết giữa người sử dụng lao động với người đại diện theo pháp luật của người dưới 15 tuổi theo quy định của pháp luật về lao động;

…”

Căn cứ theo quy định trên, sau khi ký tiếp HĐLĐ thời vụ hoặc theo một công việc nhất định có thời hạn từ đủ 03 tháng đến dưới 12 tháng thì công ty có trách nhiệm đóng BHXH cho bạn.